Как принять на работу в ООО директора? Документы, порядок, приказ.

Сам себе начальник - это про них, про руководителей компаний, которые собственно и являются единственными учредителями своих контор. Казалось бы, у этого человека безраздельная власть, его «детище» полностью подчиняется его указаниям, однако есть одно существенное «но». Даже будучи единственным руководителем и учредителем в одном лице, гораздо выгоднее быть трудоустроенным официально директором, нежели человеком без четкого трудового статуса. И выгодно не только самому директору, но и его компании, которая в этом случае получает возможность избежать множества ненужных рисков.

Дело за малым - подготовиться к подписанию этого важного во всех отношениях документа, все тщательно проверить и убедиться в достоверности имеющихся сведений.

Тотальная проверка

Прежде всего на начальном подготовительном этапе задача кадрового отдела, а также службы внутренней безопасности компании - это тщательная проверка кандидата на должность руководителя, а именно:

Поиск данных в базе Федеральной налоговой службы на предмет дисквалификации кандидата в руководители. Сделать это можно двумя способами - официально обратившись в налоговую с требованием предоставить письменную справку об отсутствии данных по трудоустраиваемому директору в реестре дисквалифицированных лиц. Заявка на получение должна быть завизирована усиленной квалифицированной электронной подписью, составлена в электронном формате и подана через систему для сдачи налоговой отчетности. Не забудьте оплатить обязательную государственную пошлину! Ответа придется ждать не более 5 рабочих дней. Почему так важно получить подтверждение «работоспособности» начальника? Потому, что если налоговики выяснят, что на работу в организацию приняли дисквалифицированного руководителя, конторе грозит штраф в размере до 100 тысяч рублей. Да и самому директору придется заплатить пять тысяч рублей. Так написано в статье 14.23 КоАП.
Вторым шагом глобальной проверки является проверка на правильность оформления решения о назначении руководителя. Обратите внимание, кто именно принимал решение о назначении на должность. Это решение принимается только общим собранием участников общества или советом директоров. Если назначили директора на место другим путем, он обязательно должен быть прописан в уставе ООО. Кстати, если директор - единственный учредитель, а это значит., что назначать или снимать с должности себя может только сам учредитель, оформив заявление и приказ о назначении в письменном виде.

Согласно ТК

Требования, распространяющиеся на всех без исключения работников, в том числе и директоров, прописаны в части 3 статьи 11 Трудового кодекса. И тут не играет значения ни должность, ни уровень полномочий работника. Речь прежде всего идет о:

Обязательном наличии у работника полного комплекта необходимых для трудоустройства документов. Список можно посмотреть в статье 65 ТК РФ - паспорта, трудовой книжки.
Свежих данных медицинского осмотра, особенно в тех случаях, когда работа предполагается в сложных климатических условиях.
Обязательном предварительном ознакомлении всех сотрудников компании с правилами внутреннего трудового распорядка и иными локальными нормативными актами.

Директор - управляющая должность организации. Он оформляется на работу в соответствии с законодательством о труде. В этой процедуре есть некоторые особенности. В статье мы рассмотрим как осуществляется прием на работу в ООО директора, какие необходимы документы, какой нужен приказ для вступления должности в силу

Директор ООО имеет специфические обязанности и особый статус, но он является таким же сотрудником, как и остальной персонал организации. Руководитель наделен широким спектром полномочий и правом представлять интересы компании без доверенности в любых ситуациях. Его прием не должен идти вразрез со стандартным порядком трудоустройства.

Какие необходимо предоставить документы?

При оформлении директор должен предоставить в отдел кадров следующие бумаги (ст. 65 ТК РФ ):

В бухгалтерию новый сотрудник может представить справки для начисления пособий по временной нетрудоспособности и о доходах ф. 2-НДФЛ, свидетельства о рождении детей для подтверждения льгот по НДФЛ.

После назначения на должность руководитель должен ознакомиться со следующими внутренними нормативными актами фирмы:

Правилами распорядка труда на предприятии;
Правилами хранения и пользования личными данными персонала;
Положением об оплате труда;
Правилами техники безопасности и охраны труда;
Должностной инструкцией;
Коллективный договор.

Трудовой договор

Документ закрепляет компетенцию директора, его права и обязанности. Особое правовое положение руководителя ведет к необходимости решать непростые кадровые вопросы при поступлении на работу. Он является исполнительным органом компании, а также ее штатным сотрудником. Принципы регулирования его труда содержит гл. 43 ТК РФ.

Недавно бытовало мнение, что трудовое соглашение с директором, являющимся единственным учредителем ООО, не заключается. В этом случае работник и работодатель - один и тот же человек, а подписание документа одним лицом дважды не допускается. Положения гл. 43 ТК не распространяются на руководителя-учредителя (ст. 273 ТК РФ ).

Подобный подход подтверждают ст. 7, 39, 40 Закона об ООО № 14-ФЗ от 08.02.1998 (далее - Закон 14-ФЗ),определение ВАС (Высшего Арбитражного Суда) РФ № ВАС-6362/09 от 05.06.2009. Эта позиция имеет существенные недостатки. Например, зарплата, не подкрепленная трудовым соглашением, не уменьшает базу налога на прибыль (ст. 255, 270, 346.16 НК РФ ).

Сегодня используется противоположный подход: трудовое соглашение с директором-единственным учредителем нужно оформить. ТК РФ этого не запрещает, т. к. руководитель выполняет определенные трудовые обязанности (ст. 56 ТК РФ ). Такой позиции придерживается и Минздравсоцразвития РФ в целях обеспечения защищенности директора в социальной и трудовой сфере (Приказ № 428н от 08.06.2010 ).

С директором оформляется трудовое соглашение на срок, определенный Уставом или договоренностью сторон. На основании Закона 14-ФЗ период действия срочного соглашения может превышать 5-летний рубеж, определенный ТК РФ.

Согласно Закону о коммерческой тайне № 98-ФЗ от 29.07.2004, в документе прописывается условие конфиденциальности сведений о деятельности фирмы и ответственность за его несоблюдение.

От фирмы договор подписывает представитель, которому это поручили на собрании, если лицо не выбрано - председатель. Вторую подпись ставит директор. Наличие печати не требуется.

Порядок принятия директора в ООО

Процесс приема руководителя на работу в ООО состоит из следующих этапов.

Шаг 1. Проверка, не лишен ли будущий директор права занимать руководящий пост.

Для этого нужно просмотреть данные реестра дисквалифицированных граждан. Документ размещен на сайте налоговой. Открыть его можно по ссылке: → проверка .Также можно составить запрос письменно и передать его в налоговую лично или по почте. В течение 5 дней ИФНС подготовит ответ в виде:

Выписки из реестра, подтверждающей дисквалификацию данного гражданина;
Справки, если сведений в реестре нет;
Информационного письма, при отсутствии в запросе каких-либо данных о проверяемом лице.

За предоставление информации взимается плата в сумме 100 р.

Если дисквалифицированное лицо работает руководителем, для него предусмотрен штраф в размере 5 тыс. р., для организации - 100 тыс. р. (ст. 14.26 КоАП ).

Шаг 2. Изучение кадровой службой предоставленных кандидатом документов.

Шаг 3. Проведение собрания участников.

По его итогам принимается решение о назначении. Это фиксируется в протоколе. Процедуру регулирует гл. 4 Закона № 14-ФЗ.

Шаг 4. Ознакомление директора с внутренними документами.

Шаг 5. Оформление трудового соглашения.

Шаг 6. Издание приказа на прием.

При принятии на работу соответствующего заявления от директора не требуется.

Шаг 7. Оформление трудовой книжки.

Следует заполнить первые две страницы и под подпись ознакомить директора с внесенными данными.

Шаг 9. Уведомление налоговой о смене директора.

Документ оформляется в виде заявления на изменение данных в едином госреестре юридических лиц (форма Р14001).Подписывает бумагу новый руководитель. Сообщить в ИФНС нужно в течение 3 дней с момента приема.

Заявление ф. Р 14001 подлежит заверению, подпись на странице 8 директор ставит в присутствии нотариуса!

К документу прикладываются протокол собрания учредителей и копия паспорта. ИФНС регистрирует изменения в течение 10 дней.

Шаг 10. Оформление акта передачи дел.

Составляют 2 экземпляра документа письменно в произвольной форме. Подписывают его новый и прежний руководители. Структура акта отражена в таблице.

Шаг 11. Замена карточки образцов подписей банка.

Фирма должна предоставить:

Карточку с указанием фамилии директора(подпись заверяют у нотариуса или уполномоченного банковского сотрудника);
Бумаги, подтверждающие компетенцию руководителя;
Паспорт директора.

Вступление в должность

Для внешних государственных органов (банков, фондов, судов) руководитель издает свой первый приказ о вступлении самого себя в должность. Сам же его подписывает. Документ, в отличие от формы Т-1, не содержит данных о зарплате, поэтому используется для представления сторонним компаниям. Он составляется в произвольном виде.

Пример. Приказ вступления в должность

Ниже рассмотрен пример приказа о вступлении в должность нового директора.

Запись в трудовой книжке

При вступлении директора в должность, как и других сотрудников, необходимо внести запись в его трудовую книжку (ст. 66 ТК РФ ). Ее производит сотрудник отдела кадров или сам руководитель (если он один в штате) в недельный срок с даты приема.

В данных о работе пишут полное и сокращенное наименование фирмы-работодателя. Следующие записи идут по колонкам.

В четвертую колонку можно вписать данные протокола о назначении директора.

Приказ на прием директора

Для найма директора необходимо оформить приказ по форме Т-1. Документ оформляется в трехдневный срок с даты подписания трудового соглашения.

Приказ о приеме издает кадровая служба. В него можно добавить строку с указанием реквизитов документа, по которому директор назначен на должность.

Основанием для его оформления служит трудовое соглашение. Директор должен ознакомиться с приказом в трехдневный срок с начала своей трудовой деятельности. Он подписывает приказ дважды: как сотрудник и как директор предприятия.

Впервые зарегистрированная фирма приказ оформляет после получения регистрационных бумаг, а при смене или переизбрании директора - после подписания Протокола собрания.

Если в штате фирмы нет должности главного бухгалтера, то в приказе возлагают его обязанности на руководителя.

Испытательный срок при найме директора

Испытание устанавливается договором сторон. Соответствующий пункт включают в трудовое соглашение.

Испытание руководителю может назначаться сроком до полугода (ч. 5 ст. 70 ТК РФ ). Если директор приглашен переводом из другой фирмы по согласованию работодателей, то испытание ему не устанавливают.

Из срока испытания исключаются следующие периоды:

Нахождение на больничном;
Исполнение общественных обязанностей;
Воинский учет и сборы;
Отсутствие по другим причинам.

Ответы на вопросы по найму директора в ООО

Вопрос №1. Действие срочного трудового договора с директором закончилось. Как продлить его полномочия?

Сначала руководителя следует уволить в связи с истечением срока договора, затем принять по новому. Это должно фиксироваться протоколом собрания учредителей.

Вопрос №2. Какие последствия возможны, если фирма не проинформировала ИФНС о смене директора?

Налоговая вправе оштрафовать должностное лицо на 5 тыс. р.

Директор представляет интересы компании без доверенности, подписывает документы, заключает сделки и т. д. Все проведенные им операции будут считаться недействительными,пока о нем нет данных в ЕГРЮЛ (ст. 167, 168 ГК РФ ).

Партнеры-плательщики НДС не смогут получить вычет, т. к. подпись на счет-фактурах неуполномоченного лица недействительна.

Вопрос №3. Может ли новый директор приниматься на должность до увольнения прежнего для передачи дел?

Нет. Руководитель - единоличный исполнительный орган предприятия. Двух их одновременно быть не может. Способ передачи дел можно закрепить в трудовом соглашении в разделе обязанностей. Например, пункт может иметь следующее содержание: «при расторжении договора руководитель обязан передать дела своему преемнику в течение 10 дней».

Альтернативой может стать прием прежнего директора по срочному договору для передачи дел либо гражданско-правовому.

ООО не может существовать без руководителя. Ситуация, когда прежний директор уволен, а новый не назначен недопустима.

Вопрос №4. Директор должен возглавить группу компаний (несколько организаций). Как правильно оформить ему разрешение на совместительство?

Подобное разрешение отражается в протоколе общего собрания. В одном документе можно отразить согласие на совместительство сразу в нескольких фирмах.

Вопрос №5. Может ли директор ООО быть совместителем в другой фирме?

Директор может стать совместителем в другой фирме только с согласия основного работодателя (ст. 276 ТК РФ ). Требование не распространяется на руководителей-единственных учредителей, они могут работать совместителями без преград (ст. 273 ТК РФ ).

Итак, принять директора в ООО достаточно просто. Порядок схож с аналогичной процедурой для прочих сотрудников. Минимальный пакет документов, короткие сроки оформления, госпошлина не взимается. Во избежание недоразумений, следует предварительно уточнить требования к оформлению бумаг в местной налоговой и в банковском учреждении. Кадровикам следует знать особенности оформления руководителя, связанные с его особым статусом.

Звонок в один клик

Так сложилось, что в России довольно часто учредитель компании возлагает на себя и функции генерального директора той же компании. Мало того, не редки ситуации, когда генеральный директор является не только единственным учредителем, но и вообще единственным сотрудником фирмы. Как же в таком случае правильно оформить документы? Должен ли директор-учредитель заключить договор о принятии на работу самого себя?

В настоящий момент, большинство экспертов трудового права утверждают, что договор о приеме на работу генерального директора, являющегося одновременно единственным учредителем компании, не просто может быть заключён, но и обязательно должен быть подписан. Это необходимо и в целях соблюдения законодательства, и в интересах самого работника, поскольку все социальные блага в виде пенсии, оплачиваемого отпуска, больничных листов и пособий начисляются исключительно на основании трудового договора.

Так, статья 40 Федерального закона об ООО устанавливает, что генеральный директор может действовать от лица общества только на основании Устава, внутренних документов компании и договора, заключённого с этим юридическим лицом. То есть трудовой договор необходим для подтверждения полномочий директора.

Необходимость заключения договора подтверждает и Трудовой кодекс. В частности, в статье 11 сказано, что все работодатели, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности в трудовых отношениях обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства, а в статье 16 говорится, что трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК.

Конечно, в Трудовом кодексе предусмотрена глава 43 «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации», но к генеральным директорам, являющимися одновременно и единственными учредителями, она не имеет никакого отношения (ст. 273 ТК РФ). То есть в отношении такой категории работников должны применяться те нормы законодательства, которые предусмотрены в отношении обычных сотрудников.

Требуется трудовой договор и с точки зрения социальной защиты. Согласно Федеральному закону № 379 ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам установления тарифов страховых взносов в Государственные внебюджетные фонды» от 3 декабря 2011 года, к категории застрахованных лиц отнесены также и работающие «по трудовому договору руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями)».

Итак, с правовой основой всё понятно - трудовой договор заключать необходимо. Но как это сделать практически?

Если директор-учредитель не является еще и единственным сотрудником компании, то в учредительных документах предприятия прописывается, что трудовой договор с генеральным лицом имеет право подписать другой сотрудник компании, например, главный бухгалтер или её финансовый директор. В этом случае, в документе будет стоять две разные подписи, и все требования закона будут соблюдены.

Но если учредитель компании является не только её генеральным директором, но и единственным сотрудником, то порядок действий должен быть несколько иным. Сначала учредитель компании должен принять «Решение о назначении на должность генерального директора», в котором он указывает себя и в качестве лица принимающего Решения, и в качестве назначаемого лица, а в конце документа сам же и подписывается.

Затем, на основании принятого Решения новый генеральный директор издает «Приказ о вступлении в должность». И только после этого, между учредителем и директором заключается полноценный трудовой договор, в котором со стороны работодателя указываются реквизиты компании (юридического лица), а о стороны работника - реквизиты физического лица, заключающего договор. Соответственно и подписи ставятся от лица учредителя (участника) ООО и от лица нового сотрудника, физического лица.

Далее, рекомендуется оформить на себя также и другие необходимые кадровые документы: издать «Приказ о приеме на работу» (по форме Т-1), сделать соответствующую запись в Трудовую книжку (основанием становится «Решение о назначении»), заводится «Личная карточка» (по форме Т-2) и т.д. В соответствии с оформленными документами директору-учредителю будет положен ежегодный оплачиваемый отпуск и ежемесячная зарплата, с которой необходимо будет отчислять все установленные законом платежи в Государственные внебюджетные фонды, удерживать НДФЛ, предоставлять стандартные налоговые вычеты и т.д.

Стоит ли «овчинка выделки» или можно обойтись без заключения трудового договора с самим собой?

Понятно, что процедура заключения трудового договора требует определённых знаний, даже если этот договор заключается с самим собой. В связи с этим, многие директора-учредители решают избавить себя от лишней головной боли и просто обходят этот вопрос стороной. Стоит констатировать, что такие руководители не правы.

Во-первых, заключив такой трудовой договор, работник получает право на все предусмотренные законом социальные пособия и льготы, в том числе и на пособия по временной нетрудоспособности и пособие по беременности и родам, оплачиваемые из Фонда социального страхования.

Во-вторых, договор необходим для того, чтобы уменьшить налогооблагаемую базу. По закону официальная заработная плата директора компании со всеми начисленными на неё налогами и сборами может быть исключена из расходов для целей налогообложения, но для этого обязательно должен быть заключен трудовой договор (п. 21, ст. 270 НК РФ). Да и вообще, при наличии такого документа можно будет в любой момент предъявить налоговым инспекторам 100-% обоснование оплаты труда руководителя и исключить возникновение проблем в этом отношении.

Ну и, наконец, отсутствие трудового договора у генерального директора компании может привлечь внимание трудовой инспекции и повлечь за собой административный штраф, поскольку, согласно статье 5.27 КоАП, «нарушение законодательства о труде и об охране труда влечёт наложение административного штрафа»:

На должностных лиц в размере от 1000 до 5000 рублей;

На юридических лиц - от 30 000 до 50 000 рублей или приостановку деятельности до 90 суток.

Для предприятий любых форм собственности, компания "Омега" предлагает свои услуги по консультированию ведения кадрового учета , бухгалтерских расчетов в любом направлении и прочих услуг.

КАК ОФОРМИТЬ НА РАБОТУ ГЕНЕРАЛЬНОГО ДИРЕКТОРА?

Ни для кого ни секрет, что руководитель организации имеет особый статус. При принятии его на работу необходимо соблюдать как требования особой гл. 43 ТК РФ, так и условия, которые распространяются на всех работников независимо от должности. Как же оформить прием на работу генерального директора ?

— участников (акционеров) компании на общем собрании;

— совета директоров (наблюдательного совета), если уставом решение данного вопроса отнесено к его компетенции.

Назначение или избрание происходит путем выдвижения кандидатуры, ее обсуждения и голосования. Итоги голосования вносятся в протокол. Данный документ является основанием назначения (избрания) на должность. Как только будет принято решение общего собрания участников (акционеров) (либо совета директоров) об избрании или назначении руководителя организации и этот факт будет закреплен в протоколе (решении), с руководителем (директором, генеральным директором, председателем кооператива) необходимо заключить трудовой договор, поскольку в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между сотрудником и работодателем возникают на основании такого договора.

К сведению. На практике нередко возникает вопрос, можно ли принять на работу и. о. гендиректора на вакантную должность?

По общему правилу назначить работника исполняющим обязанности по вакантной должности нельзя (п. 2 Разъяснения Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965 N 30/39 «О порядке оплаты временного заместительства»). Сделать это возможно лишь по должности, назначение на которую производится вышестоящим органом управления.

Но можно ли считать, например, совет директоров или наблюдательный совет «вышестоящим органом управления» по отношению к руководителю организации? Вероятно, ответ должен быть отрицательным. Следовательно, принять на вакантную должность и. о. гендиректора нельзя.

Но если работодатель все же нарушил это правило, то возможны две ситуации:

— если исполняющим обязанности гендиректора стал работник компании, такое назначение с согласия работника следует фактически считать переводом на другую работу (ст. 72 ТК РФ);

— если исполняющий обязанности до этого в компании не работал, то он будет иметь права и исполнять обязанности, предусмотренные для гендиректора. Соответственно, и расстаться с ним можно будет только по стандартным основаниям для увольнения руководителя организации.

Согласно ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в ООО от имени общества может быть подписан следующими лицами:

— лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избран единоличный исполнительный орган общества;

— участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества;

— председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества (если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров) или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета).

В акционерных обществах трудовой договор от имени общества с избранным (назначенным) руководителем подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

В соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 20 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» трудовой договор с руководителем унитарного предприятия заключает собственник имущества такого предприятия, от имени которого действуют уполномоченные или органы государственной власти или местного самоуправления.

Срок испытания

На основании ч. 4 ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным законодательством, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.

В ч. 1 ст. 70 ТК РФ установлено, что при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Срок испытания для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений организаций не может превышать шести месяцев, если иное не установлено федеральным законом (ч. 5 ст. 70 ТК РФ).

Таким образом, по общему правилу для руководителей организаций может быть установлен испытательный срок.

Однако в силу ч. 4 ст. 70 ТК РФ испытание при приеме на работу не устанавливается, в частности, для лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу, и лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. При этом избрание по конкурсу и избрание на выборную должность следует разграничивать.

На основании ч. 2 ст. 275 ТК РФ трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое).

А если директор — единственный участник?

Но не так все просто в оформлении трудовых отношений с директором, когда он одновременно и единственный участник. Трудовой договор также должен заключаться с таким директором. Нормативных правовых актов, содержащих запрет или ограничение на заключение договоров с такой категорией работников, нет.

В установленном ч. 8 ст. 11 ТК РФ перечне лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, не указан руководитель организации — единственный участник общества. Таким образом, деятельность единственного участника в качестве руководителя организации является трудовой и подлежит оформлению соответствующим договором.

Но иной точки зрения придерживается Минздравсоцразвития России в Письме от 18.08.2009 N 22-2-3199, где высказано мнение, что с руководителем организации, который является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, трудовой договор не заключается. Аналогичное мнение выражено в Письме Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1. Данное мнение чиновники основывают на том, что лицо не может само с собой заключить договор и подписать его с двух сторон. На наш взгляд, эта позиция является ошибочной, так как нарушает права граждан на труд и социальные гарантии. Не разделяют мнение чиновников и суды. Они считают, что единственный участник общества имеет право на получение пособий и прочих трудовых гарантий и льгот, и поэтому он может заключить сам с собой трудовой договор (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу N А45-6721/2010, ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 N Ф03-6886/2010 по делу N А73-2821/2010 и т.д.).

Стороной договора в данном случае выступает юридическое лицо — организация (ст. 20 ТК РФ). А заключает (подписывает) трудовой договор с руководителем физическое лицо, наделенное соответствующими полномочиями.

Вводная часть договора может выглядеть так:

Пример 1. «Общество с ограниченной ответственностью «Турин» (ООО «Турин»), именуемое в дальнейшем «Работодатель», в лице учредителя ООО «Турин» Перова Ивана Михайловича, действующего на основании устава и решения единственного учредителя от 23.04.2011 N 1, с одной стороны, и Перов Иван Михайлович, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем: Работник принимается на работу на должность директора… «.

Трудовой договор с руководителем составляется в письменной форме в двух экземплярах (один — для сотрудника, другой — для работодателя), если иное не предусмотрено трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами (ч. 1, 3 ст. 67 ТК РФ). Утвержденной формы трудового договора с директором нет, поэтому стороны разрабатывают ее самостоятельно с учетом требований ст. 57 и гл. 43 ТК РФ (например, обязательное включение условий о месте работы, оплате труда, указание дополнительных оснований прекращения трудового договора с руководителем и др.).

С генеральным директором в соответствии с ТК РФ может быть заключен трудовой договор как на определенный, так и на неопределенный срок. При этом срочный трудовой договор может быть заключен независимо от организационно-правовой формы и формы собственности организации (абз. 7 ч. 2 ст. 59 ТК РФ). Например, в обществах с ограниченной ответственностью руководитель избирается на срок, определенный уставом или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если решение этого вопроса отнесено к компетенции совета (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Председатель сельскохозяйственного кооператива избирается на срок не более пяти лет (п. 2 ст. 26 Федерального закона от 08.12.1995 N 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»).

Следует учитывать, что срок действия срочного трудового договора определяется уставом организации или соглашением сторон (ч. 1 ст. 275 ТК РФ). Этот срок, а также обстоятельства (причины), являющиеся основанием для заключения договора на определенный период, должны быть указаны в трудовом договоре (ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Сформулировать данное условие можно, например, так:

Пример 2. Договор вступает в силу с момента подписания его обеими сторонами. Договор является срочным и заключается на срок 3 (три) года на основании п. 3.3 Устава общества.

Подробнее о документах

Прием на работу оформляется приказом по унифицированной форме N Т-1 (утв. Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1). При этом данную форму можно дополнить строкой, в которой указывается наименование документа, на основании которого назначен (избран) руководитель. Основанием для приема на работу руководителя являются и трудовой договор, и протокол (решение) о его избрании или назначении.

К сведению. Существуют две точки зрения относительно того, в какой форме следует составлять приказ о приеме на работу гендиректора: в произвольной или утвержденной Госкомстатом. Нередко приказ о назначении гендиректора издают в произвольной форме. При этом его суть сводится к указанию на то, что генеральный директор вступает в должность с определенного числа. Однако, по нашему мнению, приказ должен быть составлен по форме N Т-1. Ведь Госкомстат России не делает каких-либо исключений в части оформления на работу гендиректора. Кроме того, приказ является первичным учетным документом, поскольку отражает суть хозяйственной операции — прием на работу. А как известно, «первичка» принимается к учету, если она составлена по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации (ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Приказ (распоряжение) о приеме работника на работу по форме N Т-1 как раз и содержится в одном из таких альбомов.

Приказ подписывает лицо, уполномоченное учредителями, собственниками имущества организации на основании устава (в том числе и вновь назначенный руководитель). С данным документом работник должен быть ознакомлен в трехдневный срок со дня фактического начала работы.

Трудовая книжка руководителя оформляется в соответствии с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 «О трудовых книжках» (далее — Правила ведения и хранения трудовых книжек) и Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69 «Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек» (далее — Инструкция по заполнению трудовых книжек).

Заполняет ее лицо, ответственное за работу с трудовыми книжками, не позднее недельного срока со дня приема на работу. Ответственное лицо назначается приказом руководителя организации (п. 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек).

Пунктом 10 Правил ведения и хранения трудовых книжек установлено, что все записи о выполняемой работе вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя.

Трудовая книжка заполняется в соответствии с п. 3.1 Инструкции по заполнению трудовых книжек. Согласно данному пункту в графу 4 трудовой книжки вносятся наименование, дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя. Стоить обратить внимание, что при заполнении трудовой книжки руководителя в указанную графу можно вписать реквизиты протокола или решения (если руководитель является единственным учредителем).

Роструд в своем Письме от 22.09.2010 N 2894-6-1 рекомендует в графе 4 трудовой книжки делать ссылку на решение общего собрания участников (иное решение работодателя) либо на приказ генерального директора о вступлении в должность. В этом случае графа 3 «Сведения о работе» должна заполняться в соответствии с формулировками такого решения или приказа.

При этом нужно учитывать, что внесение в трудовую книжку записи о вступлении в должность Инструкцией по заполнению трудовых книжек не предусмотрено.

Не забыть!

Компания в течение 3-х дней обязана сообщить о назначении генерального директора в налоговые органы. В соответствии с п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» юридическое лицо обязано сообщить в регистрирующий орган по месту своего нахождения об изменении сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, в течение трех дней с момента изменения этих сведений по форме Р14001 (госпошлина не уплачивается).

Стоит остановиться на том, что генеральный директор имеет право первой подписи на документах организации, поэтому с момента его назначения нужно произвести замену банковской карточки с образцами подписей и оттиска печати. Об этом говорится в п. 7.14 Инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)».

Форма банковской карточки приведена в Приложении к указанной Инструкции Банка России.

Организация должна представить в банк:

— банковскую карточку с указанием фамилии нового руководителя. Подлинность подписи нужно заверить либо у нотариуса, либо у уполномоченного представителя банка;

— документы, подтверждающие полномочия нового директора (например, устав компании, протокол общего собрания);

— документ, удостоверяющий личность нового директора (например, паспорт).

Таким образом, соблюдение процедуры оформления приема на работу генерального директора необходимо для обеспечения нормального функционирования всего производственного процесса. А правильность заключения договора, надлежащее уведомление налоговой помогут компании избежать всех возможных правовых и материальных проблем в будущем.

Источник — журнал «Кадровая служба и управление персоналом предприятия».

Забегая вперед, скажем трудовому договору с руководителем, если он участник (учредитель), быть. И вывод этот основан только на действующих в Российской федерации законодательных актах.

Итак, в Российском бизнесе часто встречается ситуация, когда гражданин принимает решение об открытии собственного дела. Для осуществления предпринимательской деятельности он регистрирует фирму, в которой становится единственным собственником (участником, учредителем) и принимает на себя бразды правления этой фирмой, осуществляя функции директора.

Вот тут и возникает вопрос, а надо ли заключать трудовой договор с таким директором, кто должен подписать этот трудовой договор, каким образом начислить заработную плату и премии и облагать ли указанные выплаты налогами. Ситуация осложняется тем, что директор порой является единственным работником вновь созданного предприятия.

Попробуем дать правовую оценку трудового договора с директором, если он является единственным учредителем, а так же ответить на большинство вопросов, которые связаны непосредственно с трудовыми отношениями директора и компании. Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного лица. На это указывается в ст. 88 ГК РФ. Высшим органом управления в ООО является общее собрание его участников, если участник один, тогда он принимает решения единственного участника, это вытекает из ст. 91 ГК РФ и ст. 39 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Генеральный директор (директор) - является единоличным исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью. Избирается генеральный директор (директор) общим собранием участников, в нашем случае решением единственного участника.

Генеральный директор (директор) может быть избран как из числа так и не из числа участников. Это установлено ст. 91 ГК РФ и ст. 40 Федерального закона «Об ООО». Директор без доверенности действует от имени общества, совершает сделки, издает приказы, осуществляет иные функции по руководству деятельностью общества, другими словами вступает в трудовые отношения с обществом.

Все работодатели в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ст. 11 ТК РФ). Возникновение трудовых отношений между работником и работодателем основано на заключении между сторонами трудового договора, об этом говорит нам ст. 16 ТК РФ. Трудовые отношения возникают в случаях избрания или назначения директора и в этом случае тоже требуется заключение трудового договора. Статьи 56, 59, 275 ТК РФ тоже устанавливают необходимость заключения трудового договора с руководителем организации.

Корень проблемы

Проблема в том, что еще в 2006 году Роструд издал письмо (№ 2262-6-1от 28 декабря 2006 г.), в котором чиновники утверждают, что по отношению к генеральному директору, который является единственным учредителем (участником, акционером) организации, отсутствует работодатель, а подписание договора одним и тем же лицом от имени сотрудника и от имени работодателя не допускается.

Минздравсоцразвития РФ в 2009 году высказал свое мнение по этому поводу (письмо от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199). Чиновники из двух ведомств единодушны и утверждают, что никакого трудового договора между руководителем и компанией, если единственным собственником этой компании руководитель и является, быть не должно.

Опираются чиновники на тот факт, что особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены главой 43 ТК РФ.

Однако Согласно статье 273 ТК РФ, положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации. А возникновение трудовых отношений в этой странной (хоть и нередкой) ситуации чиновники связывают почему-то с решением единственного участника (учредителя).

Ссылаясь на то, что трудовой договор подписывается с обеих сторон одним и тем же лицом, выступающим и работником (директором) и работодателем, чиновники не учитывают того, что это не противоречит трудовому законодательству. Поскольку это ГК РФ (п. 3 ст. 182) устанавливает запрет совершения сделок представителем от имени представляемого в отношении себя лично, однако на трудовые отношения это не распространяется в соответствии со ст. 2 ГК РФ.

Кроме того работодателем является не участник (учредитель), а юридическое лицо, поскольку именно оно самостоятельно приобретает права и несет обязанности как работодатель. Такой подход поддерживают суды. Например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 мая 2004 г. N А13-7545/03-20, от 9 апреля 2009 г. № А21-6551/2008, от 5 декабря 2007 г. № Ф04-8301/2007(40653-А45-25) Постановление ФАС Уральского округа от 17 сентября 2007 г. N Ф09-2855/07-С1, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 5 декабря 2007 г. N Ф04-8301/2007(40653-А45-25) от 25 июня 2009 г. № Ф04-3568/2009(8931-А70-48), от 6 мая 2009 г. № Ф04-2609/2009(5655-А45-25).
Таким образом, у организаций есть право выбора:

Принять разъяснения чиновников за аксиому и отказаться от заключения трудового договора с директором, если он же является единственным учредителем (участником);
Основываться при решении этого вопроса на действующем Трудовом законодательстве и заключить трудовой договор с директором, как с обычным работником.

Как быть с заработной платой: начислять или нет

Если принято решение о заключении трудового договора с директором, если он единственный учредитель (участник) заработную плату начислять следует, поскольку такая обязанность предусмотрена ст. 56,57 ТК РФ. Конечно, налоговые органы могут исключить из состава затрат расходы, начисленные директору, однако наличие трудового договора с директором-учредителем исправит ситуацию.

Поскольку, налогооблагаемая прибыль уменьшается на сумму вознаграждений в пользу работников, которые предусмотрены трудовыми договорами или коллективным договором (ст. 255 НК РФ).

Компании, применяющие упрощенную систему налогообложения с объектом «доходы-расходы» так же имеют право включать в расходы выплаты работникам, с которыми заключены трудовые договоры (подп. 6 п. 1, п. 2 ст. 346.16 НК РФ). А вот вознаграждения, не предусмотренные трудовыми договорами, налогооблагаемую прибыль не уменьшают (п. 21 ст. 270 НК РФ).

В соответствии с положениями ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре можно закрепить порядок и показатели премирования директора.

Начислять ли страховые взносы

Страховые взносы следует начислять только в том случае, если с директором заключен трудовой договор, поскольку взносы на обязательное пенсионное (социальное, медицинское) страхование начисляются на вознаграждения, выплачиваемые в денежной и натуральной форме по любым трудовым договорам, договорам гражданско-правового характера, а так же по договорам о передаче авторских прав (ч. 1 статьи 7 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ). Причем взносы начисляются только до тех пор, пока сумма начислений в пользу директора не превысит 415 000 руб. нарастающим итогом с начала текущего года.

Законом установлено освобождение от начисления взносов на превышающие пороговое значение выплаты (ч. 4 статьи 8 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ). Пороговое значение 415 000 рублей установлено на 2010 год и будет ежегодно индексироваться.

Временная нетрудоспособность

Конечно, бюджет у ФСС не резиновый, и они склонны отказывать в возмещении организации затрат на выплату пособия по временной нетрудоспособности директору, если он же является единственным учредителем (участником). Поскольку ссылаются работники фонда на те же самые письма Роструда (№ 2262-6-1от 28 декабря 2006 г.) и Минздравсоцразвития РФ (от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199).

Однако, если трудовой договор заключен, директор фактически исполняет трудовые функции, ему начисляется заработная плата, которая является облагаемой базой для начисления страховых взносов на обязательное социальное страхование, организация обязана выплачивать пособие по временной нетрудоспособности (ст. 56, 57, 183 ТК РФ, ст. 2, ч. 2 ст. 5 Закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ). Арбитражная практика складывается в пользу организаций, которым ФСС писал отказ в возмещении выплаченных пособий. Показательны определения ВАС РФ от 5 июня 2009 г. № ВАС-6362/09, от 15 апреля 2009 г. № 4061/09, от 24 декабря 2008 г. № 16817/08, от 30 апреля 2008 г. № 3547/08, от 2 августа 2007 г. № 9154/07. Неясно, почему для того, чтобы исполнить обязанность по выплате пособия в пользу работника, работодателю непременно нужно пойти в суд.

Внешнее совместительство возможно?

Да, если директор и учредитель (участник) одно лицо, трудовые отношения подчиняются общим положениям ТК РФ, именно поэтому можно заключать трудовые договоры с неограниченным количеством работодателей (ч. 2 ст. 282 ТК РФ). В общем случае, руководителю организации дано право работать по совместительству в другой организации только при условии согласия основного работодателя. Этот порядок установлен ст. 276 ТК РФ. Однако правило это не работает тогда, когда директор одновременно является единственным учредителем (участником) (ч. 2 ст. 273 ТК РФ).

А в отпуск можно?

Директор, работающий по трудовому договору, даже при условии, что он единственный работник организации, имеет право на очередной оплачиваемый отпуск (ст. 114 ТК РФ). Более того, ст. 124 ТК установлен запрет на работу без отдыха два года подряд.

Статья 115 ТК РФ устанавливает право работника на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Отпуск может быть предоставлен полностью, а может быть разделен на части, однако одна из них не должна быть меньше 14 дней.

Поскольку с директором заключен трудовой договор и ему выплачивается заработная плата, сумма отпускных выплат рассчитывается по общему правилу, установленному положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утв. постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922).

Оформляем документы

Распространен вопрос о том, кто должен произвести запись в трудовую книжку работника, в нашем случае этот вопрос вызывает еще большую сложность. В соответствии с правилами ведения и хранения трудовых книжек, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 22. Пункт 45 возлагает ответственность за работу с трудовой книжкой на работодателя Работодатель - юридическое лицо. А представляет интересы юридического лица - руководитель.

Прием на работу в соответствии со ст. 68 ТК РФ оформляется приказом. Запись в трудовую книжку работника о приеме на работу вносится в соответствии с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, а также Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утв. Постановлением Минтруда РФ от 10.10.2003 № 69. Запись производится на основании приказа.

Приказ, в свою очередь, оформляется на основании решения единственного участника.

В решении нужно написать:
"Возлагаю обязанности генерального директора на себя", число и подпись.
В приказе запись будет выглядеть следующим образом:

Во исполнение решения участника № 1 приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с такого-то числа", число и подпись.

В трудовой книжке:
Общество с ограниченной ответственностью «Крендель» (ООО «Крендель»)

Генеральный директор имеет страховой стаж и в его трудовую книжку вносится запись на основании приказа.

Итак, мы рассмотрели все вопросы, которые могут возникнуть в связи с осуществлением директором своих трудовых функций, при условии, что директор этот является единственным собственником своей компании. В результате анализа действующих норм Российского права, можно с уверенностью утверждать:
· С директором нужно заключить трудовой договор, даже если директор и единственный учредитель (участник) одно лицо;
· Заключение трудового договора дает налогоплательщику право учитывать суммы начисленных вознаграждений в составе расходов, учитываемых при налогообложении прибыли;
· Только при заключении трудового договора у директора возникает право на: получение оплаты за свой труд, отпуск, социальные пособия и пенсионный стаж.

А разъяснения чиновников об отсутствии необходимости заключения таких трудовых договоров явно ошибочны и не могут быть аргументом против налогоплательщика в суде.